伴隨著中國資本市場和企業(yè)融資環(huán)境的不斷發(fā)展，股權(quán)激勵日益成為擬上市公司特別是科技型公司的“標配”。但是，相對于上市公司，擬上市公司如何實施股權(quán)激勵卻是一個不太容易回答的問題，主要原因是我國沒有針對擬上市公司實施股權(quán)激勵制定明確、完善的法律、法規(guī)和操作指引，以規(guī)范擬上市公司的股權(quán)激勵行為。盡管如此，實踐中擬上市公司實施股權(quán)激勵的情況非常普遍。股權(quán)激勵不但影響到企業(yè)的長遠發(fā)展，也關(guān)系到企業(yè)核心員工及未來引進人才的切身利益。結(jié)合長期為擬上市公司提供股權(quán)激勵和資本市場服務(wù)的經(jīng)驗，筆者嘗試就擬上市公司實施股權(quán)激勵提供一些淺見，供讀者參考。

股權(quán)激勵主要是通過使員工持有公司的股權(quán)，以達到將員工利益與公司利益綁定，激勵員工為公司創(chuàng)造更大的效益，共享企業(yè)發(fā)展成果。除了穩(wěn)定核心員工和吸引外部人才外，不同企業(yè)實施股權(quán)激勵也有著不同的動因，主要體現(xiàn)在：

對于大多數(shù)員工，持續(xù)增長的薪酬和福利待遇往往是最直接、高效的激勵手段之一，但是，控制人力成本和節(jié)約資金，以維持充裕的現(xiàn)金流卻影響到企業(yè)的持續(xù)經(jīng)營，特別是對處于初創(chuàng)期或發(fā)展期的企業(yè)。股權(quán)激勵在短期內(nèi)一般不需要員工投入資金，還能增強其作為股東的“主人”意識和工作積極性，因此，股權(quán)激勵便成為企業(yè)與員工共同發(fā)展的自然選擇。

企業(yè)在不同的發(fā)展階段，會有不同的融資需求，而投資人在向企業(yè)投資時，為維持管理層和核心人員穩(wěn)定，避免出現(xiàn)人才大量流失的局面，普遍都會要求企業(yè)實施或計劃實施員工激勵。對于大多數(shù)企業(yè)的創(chuàng)始人，在融資前或融資時實施股權(quán)激勵，也體現(xiàn)了其作為企業(yè)帶頭人的責任擔當。

對于多數(shù)擬上市企業(yè)，公司治理結(jié)構(gòu)常常不規(guī)范、不健全，比如：股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理、未成立“三會一層”、各項管理制度欠缺等等。通過實施股權(quán)激勵，可以“倒逼”企業(yè)規(guī)范治理，提升管理水平。企業(yè)創(chuàng)始人也可以通過控制持股平臺員工的方式增加其所控制的企業(yè)股權(quán)，緩解股權(quán)均等或分散，以及多輪融資造成的控制權(quán)過度稀釋問題。

在實施股權(quán)激勵前，擬上市公司的創(chuàng)始人需要重視上述不同動因，選擇適合自己公司特點的股權(quán)激勵路徑和方案。

市場中，很多機構(gòu)都能夠（至少宣稱能夠）設(shè)計股權(quán)激勵方案，比如企業(yè)咨詢機構(gòu)、管理培訓(xùn)機構(gòu)、金融機構(gòu)、會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等，筆者也曾遇到過在不同機構(gòu)之間猶豫不決的情況。選擇何種機構(gòu)設(shè)計股權(quán)激勵方案，取決于創(chuàng)始人實施股權(quán)激勵的動因及希望達到的效果。但是，對于擬上市公司來說，由律師設(shè)計股權(quán)激勵方案是相對靠譜、安全的選擇，原因在于：一是律師具備股權(quán)激勵相關(guān)的法律知識，有比較豐富的項目經(jīng)驗；二是律師熟悉股權(quán)架構(gòu)和公司治理，便于股權(quán)激勵的落地和執(zhí)行；三是股權(quán)激勵涉及公司、創(chuàng)始人與員工需要簽訂的一系列法律文件，這也是律師應(yīng)有的服務(wù)內(nèi)容。當然，擬上市公司也可以同時邀請其他專業(yè)機構(gòu)與律師一起設(shè)計股權(quán)激勵方案，只是出于成本等多方面的考慮，較少選擇多家機構(gòu)共同參與股權(quán)激勵。

擬上市公司在種子期或成長期都有融資需求，但員工股權(quán)激勵與A輪融資孰先孰后或同時進行，是一個問題。根據(jù)筆者的項目經(jīng)驗，建議公司先做股權(quán)激勵，再做天使輪或A輪融資，而且股權(quán)激勵的時間要盡可能提前，并與融資間隔一段時間。原因主要在于：一是企業(yè)估值對股權(quán)激勵價格的影響，二是因股權(quán)激勵所發(fā)生的“股份支付”問題，會大幅降低公司的利潤水平，影響公司業(yè)績。

股權(quán)激勵的時機選擇可能帶來因管理費用的大幅增加，導(dǎo)致有計劃上市的公司在報告期內(nèi)不再滿足上市的業(yè)績條件。對此，有效的解決方案就是將股權(quán)激勵時間盡可能提前，將實施股權(quán)激勵對公司業(yè)績的影響放在申報期的早期，使其對公司申報期業(yè)績成長性影響最小化。

對于擬上市公司，股權(quán)激勵對象的范圍尚無明確的法律規(guī)定，一般為公司高級管理人員及核心員工。根據(jù)《上市公司股權(quán)激勵管理辦法》的規(guī)定，上市公司股權(quán)激勵對象可以包括：上市公司的董事、高級管理人員、核心技術(shù)人員或者核心業(yè)務(wù)人員，以及公司認為應(yīng)當激勵的對公司經(jīng)營業(yè)績和未來發(fā)展有直接影響的其他員工。上市公司股權(quán)激勵的對象不得包括：獨立董事、監(jiān)事、單獨或合計持有上市公司5%以上股份的股東或?qū)嶋H控制人及其配偶、父母、子女?？紤]到擬上市公司一般都有上市計劃，筆者理解，可以參照上述規(guī)定確定激勵對象的范圍。此外，公司的重要客戶、供應(yīng)商或合作伙伴，理論上也可以成為股權(quán)激勵對象，但由于其特殊性，不在本文討論之列。

實踐中，部分公司為了規(guī)避《公司法》關(guān)于股東人數(shù)的限制性規(guī)定，或者未能及時確定激勵對象，往往會采用股權(quán)代持的方式推進股權(quán)激勵。由于股權(quán)代持極易在名義股東或?qū)嵸|(zhì)股東之間引發(fā)爭議，股權(quán)還原可能涉及個人所得稅，而且證監(jiān)會對擬上市公司代持股問題持否定態(tài)度，筆者建議，除非卻有必要，擬上市公司原則上不要通過股權(quán)代持進行股權(quán)激勵。

此外，激勵對象的范圍或確定標準需要提交公司董事會或股東會審議通過。

1. 股權(quán)來源

用于股權(quán)激勵的股權(quán)（股票）主要來源于兩種路徑：老股轉(zhuǎn)讓或增資擴股，兩種路徑的利弊如下：

筆者建議，公司可以根據(jù)企業(yè)發(fā)展需要、創(chuàng)始人的股權(quán)釋放計劃等因素考慮和選擇股權(quán)激勵的股份（股權(quán)）來源。

2. 持股方式

實踐中，股權(quán)激勵可以選擇不同的持股方式。一般有直接持股、間接持股和混合（直接+間接）持股三種方式。從創(chuàng)始人控制權(quán)的角度，目前較多采用間接持股的模式，常見的持股主體（持股平臺）為設(shè)立有限合伙企業(yè)或有限責任公司。有限合伙企業(yè)相對有限責任公司的主要優(yōu)勢在于：第一，機制靈活，法律限制少。通過訂立合伙協(xié)議，可以靈活制訂合伙人入伙、退伙制度和分配機制，進而實現(xiàn)激勵目的；第二，普通合伙人（一般為創(chuàng)始人）可以用較小的投資額控制企業(yè)的運營管理權(quán)限，有利于保障創(chuàng)始人或公司對激勵對象的控制力；第三，有限合伙企業(yè)不繳納企業(yè)所得稅，可以適當節(jié)省稅負。

需要注意的是，持股平臺盡量采用“閉環(huán)原則”，即激勵對象必須是公司員工，且出資份額僅在員工之間流轉(zhuǎn)。這樣，既能起到股權(quán)激勵的效果，又在上市時更符合上市審核要求。

對于擬上市公司而言，法律法規(guī)并未對股權(quán)激勵價格進行限制，公司可根據(jù)實際情況自主確定。大多數(shù)擬上市公司的股權(quán)激勵價格由創(chuàng)始人決定或者創(chuàng)始人與核心員工（代表）進行協(xié)商，可參考的定價標準主要包括注冊資本、凈資產(chǎn)、市盈率估值，或者最近一輪股權(quán)融資價格。股權(quán)激勵價格一般是在定價標準（相對公允價值）的基礎(chǔ)上進行打折，折扣率在30%-50%之間。

如前所述，如果以低于公允價值實施員工激勵，公司一般應(yīng)當做股份支付處理，即在股權(quán)授予時按照授予員工取得股權(quán)的價格與股權(quán)公允價值的差額等因素計入管理費用，該財務(wù)處理將減損公司利潤，進而影響到公司是否符合上市的業(yè)績條件。

為此，筆者建議，第一，盡量在公司進行股權(quán)融資前實施股權(quán)激勵，降低股權(quán)激勵的成本；第二，盡可能在上市的報告期之外或早期計提股份支付費用，降低對上市報告期財務(wù)數(shù)據(jù)的影響；第三，股權(quán)激勵時所參考的公司價值需要與最近一期的融資價格相互協(xié)調(diào)；第四，如預(yù)計前后估值差異較大，盡量擴大間隔時間。

關(guān)于股權(quán)激勵稅收征管的相關(guān)規(guī)定散見于《關(guān)于完善股權(quán)激勵和技術(shù)入股有關(guān)所得稅政策的通知》（財稅[2016]101號）等法律、法規(guī)，簡單來說，股權(quán)激勵一般需要繳納20%的個人所得稅，但也有稅務(wù)機關(guān)按照“工資、薪金所得”的累進稅率征繳個人所得稅，具體要視不同情況分析。

根據(jù)“財稅[2016]101號文”的規(guī)定，對符合條件的非上市公司股票期權(quán)、股權(quán)期權(quán)、限制性股票和股權(quán)獎勵實行遞延納稅政策，即員工在取得股權(quán)激勵時可暫不納稅，遞延至轉(zhuǎn)讓該股權(quán)時納稅；股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入減除股權(quán)取得成本以及合理稅費后的差額，適用“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項目，按照20%的稅率計算繳納個人所得稅。股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，股票（權(quán)）期權(quán)取得成本按行權(quán)價確定，限制性股票取得成本按實際出資額確定，股權(quán)獎勵取得成本為零。但是，享受上述遞延納稅政策有著嚴格的適用條件，擬上市公司在選擇適用時存在困難。

總體來說，股權(quán)激勵的個人所得稅情形相對復(fù)雜，屬地性較強，筆者建議擬上市公司與主管稅務(wù)機關(guān)主動積極溝通，同時考慮通過搭建持股架構(gòu)合理節(jié)稅。對此，筆者將另行撰文說明。

2018年6月6日，證監(jiān)會公布并試行《關(guān)于試點創(chuàng)新企業(yè)實施員工持股計劃和期權(quán)激勵的指引》（證監(jiān)會公告[2018]17號），支持納入試點的創(chuàng)新企業(yè)實施員工持股計劃和期權(quán)激勵。上交所在其2019年3月發(fā)布的《上海證券交易所科創(chuàng)板股票發(fā)行上市審核問答》中，對公司存在首發(fā)申報前制定的期權(quán)激勵計劃，并準備在上市后實施的這一問題進行了指導(dǎo)。深交所發(fā)布的相關(guān)規(guī)定或指引，也有類似的規(guī)定。

試舉一例，可見端倪。華特股份審核問詢函中問題2：華弘投資、華和投資、華進投資三家合伙企業(yè)均是作為員工持股平臺而設(shè)立，持股員工通過持有合伙企業(yè)財產(chǎn)份額而間接持有華特股份的股權(quán)。

請公司：（1）補充披露與華特投資和三家員工持股平臺內(nèi)部份額新增、轉(zhuǎn)讓或退出有關(guān)的主要約定，員工持股計劃人數(shù)、人員構(gòu)成（包括任職崗位），穿透后股東人數(shù)是否超過200人，如超過，是否遵循“閉環(huán)原則”或在基金業(yè)協(xié)會依法依規(guī)備案；（2）補充說明華特投資和三家員工持股平臺內(nèi)部份額在報告期內(nèi)的變動情況、背景和原因，說明歷次變動時的股權(quán)或份額價格、對應(yīng)的公司估值，并結(jié)合以上情況說明是否存在需要進行股份支付處理的情形；（3）報告期內(nèi)是否存在為員工激勵而預(yù)留股份的情形；（4）說明歷次股權(quán)或份額變動是否按照稅法要求履行了相關(guān)納稅義務(wù)；（5）實際控制人是否可以控制上述員工持股平臺，持股平臺的鎖定期是否符合中國證監(jiān)會及本所的有關(guān)規(guī)定。請保薦機構(gòu)和公司律師、申報會計師對以上事項核查并發(fā)表意見，并就穿透后股東人數(shù)是否超過200人，持股平臺的鎖定期是否符合規(guī)定發(fā)表意見。