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引言

隨著市場經(jīng)濟(jì)的蓬勃發(fā)展，公司作為現(xiàn)代企業(yè)制度的主要形式，在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中扮演著舉足輕重的角色。而股東作為公司的投資者和所有者，其權(quán)益保障和退出機(jī)制一直是公司法領(lǐng)域的重要議題。2024年7月1日，新修訂的《中華人民共和國公司法》（以下簡稱“新《公司法》”）正式施行，對股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓制度進(jìn)行了更為詳細(xì)和全面的規(guī)定，為中小股東合理合法地選擇退出方式提供了保障。本文擬圍繞新法框架下股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓要素、優(yōu)先購買權(quán)之同等條件衡量進(jìn)行簡析。

一、案情介紹^【1】

2006年8月27日，盈源公司召開臨時(shí)股東會(huì)形成了公司可以在效益最大化的前提下將全部股權(quán)整體轉(zhuǎn)讓的一致意見。2006年9月10日，該公司全體9個(gè)股東形成了同意以1：3的價(jià)格將個(gè)人所持股份全部轉(zhuǎn)讓給第三方的股東會(huì)決議。股東翟某在股東會(huì)決議上注明其決定優(yōu)先購買其他股東的股權(quán)，并與股東陳某、歐某、王某、馬某、魯某簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，約定以1：3的價(jià)格且以分期支付的方式受讓該5名股東的全部股權(quán)。2006年9月30日，未與翟某簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的剩余3位股東分別將其與第三人簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同寄給翟某，限其在30日內(nèi)做出書面答復(fù)。該股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同約定的轉(zhuǎn)讓價(jià)格為1：3，支付方式為一次性付清，并約定了保證金等附加條款。那么翟某是否可憑借盈源公司于2006年9月10日做出的股東會(huì)決議向剩余3位股東主張優(yōu)先購買權(quán)？

原告翟某訴稱，其對3位股東的股權(quán)的優(yōu)先購買權(quán)于2006年9月10日已經(jīng)形成，該3位股東應(yīng)履行將其股權(quán)依法轉(zhuǎn)讓的義務(wù)。

最高院認(rèn)為，公司股東依法享有的優(yōu)先購買權(quán)應(yīng)受保護(hù)，但股東優(yōu)先購買權(quán)是對其他股東自由轉(zhuǎn)讓股權(quán)權(quán)利的限制，因此，股東行使優(yōu)先購買權(quán)亦應(yīng)嚴(yán)格按照法律規(guī)定進(jìn)行。

股東行使優(yōu)先購買權(quán)的前提是擬出讓股東與股東以外的人已經(jīng)就股權(quán)轉(zhuǎn)讓達(dá)成合意，包括價(jià)款數(shù)額、付款時(shí)間、付款方式等在內(nèi)的完整對價(jià)。本案中，雖在股東會(huì)之前全體股東均被通知將與股東以外的受讓人簽約，但在股東會(huì)上，受讓人并未到場，也沒有對其身份或合同進(jìn)行披露，直至股東會(huì)簽署決議時(shí)，對外轉(zhuǎn)讓的受讓方仍未確定，故股東行使優(yōu)先購買權(quán)的前提未成就。翟某主張其行使優(yōu)先購買權(quán)的條件已成就，并以其與陳某等5名股東簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議作為向剩余3位股東行使優(yōu)先購買權(quán)的同等條件，缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，不予支持。

二、新公司法對股東優(yōu)先購買權(quán)的主要調(diào)整

（一）簡化對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)告知前置程序

2018年《公司法》中股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓的前置條件為其他股東過半數(shù)同意，即股東就股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓事宜須書面征得其他股東過半數(shù)同意，其他股東在三十日內(nèi)未答復(fù)，視為同意轉(zhuǎn)讓；其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買，否則視為同意轉(zhuǎn)讓。后，經(jīng)其他股東同意對外轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，其他股東具有“同等條件”下的優(yōu)先購買權(quán)。

新《公司法》對股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓程序進(jìn)行了改革，刪除了股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓的同意程序，將同意權(quán)和優(yōu)先購買權(quán)合并為一個(gè)步驟，對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)不再需要其他股東過半數(shù)同意的前置程序。同時(shí)，新《公司法》第86條^【2】為新增條款，規(guī)定在公司不配合辦理股權(quán)變更登記的情況下，賦予轉(zhuǎn)讓人和受讓人起訴主張配合辦理的權(quán)利。以上條文的變化一方面打破了原有同意權(quán)與優(yōu)先購買權(quán)的模糊邊界，強(qiáng)調(diào)了股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)意思自治原則，增強(qiáng)了對股東權(quán)益的保護(hù)，為股東履行通知義務(wù)提供了清晰的行為指引，有利于保障股東的轉(zhuǎn)股自由以及其他股東的優(yōu)先購買權(quán)。另一方面，這一變化順應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展需求，能夠降低溝通成本，將股權(quán)定價(jià)權(quán)從其他股東向市場或出讓股東手中適量轉(zhuǎn)移，引導(dǎo)形成更純粹的市場價(jià)格。

（二）明確“優(yōu)先購買權(quán)”的行權(quán)條件

新《公司法》吸收了《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（四）》（以下簡稱“《公司法解釋四》”）第18條^【3】之規(guī)定，對“同等條件”在法律層級予以明確，在2018年《公司法》的基礎(chǔ)上進(jìn)一步規(guī)定了“同等條件”的具體要素。

新《公司法》下股東行使優(yōu)先購買權(quán)需具備以下四個(gè)要件：

1.股東與股東之外的人已經(jīng)就股權(quán)轉(zhuǎn)讓達(dá)成合意；

2.轉(zhuǎn)讓股東將股權(quán)轉(zhuǎn)讓的數(shù)量、價(jià)格、支付方式和期限等事項(xiàng)書面通知其他股東；

3.其他股東在“同等條件”下購買轉(zhuǎn)讓股權(quán)；

4.優(yōu)先購買權(quán)在一定期限內(nèi)行使。

（三）行使優(yōu)先購買權(quán)“同等條件”之衡量

1.數(shù)量、價(jià)格、支付方式及期限的衡量

關(guān)于股權(quán)數(shù)量，其他股東在行使優(yōu)先購買權(quán)時(shí)，股東的優(yōu)先購買權(quán)不得部分行使，必須按照轉(zhuǎn)讓股東與第三人約定轉(zhuǎn)讓的股權(quán)數(shù)量行使。

關(guān)于價(jià)格條款，一般情況下，其他股東行使優(yōu)先購買權(quán)時(shí)支付的價(jià)款應(yīng)當(dāng)高于或者等同于第三人向轉(zhuǎn)讓股東允諾支付的價(jià)款。

關(guān)于支付方式，可分為一次性付款及分期付款，又可依據(jù)具體付款方式的不同分為信匯、電匯、票匯、信用證等。此處關(guān)于支付方式作為“同等條件”的衡量因素，旨在關(guān)注該支付方式是否從根本上影響轉(zhuǎn)讓股東的利益。

關(guān)于履行期限，一般情況下，其他股東行使優(yōu)先購買權(quán)的履行期限不應(yīng)遲于轉(zhuǎn)讓股東與第三人轉(zhuǎn)讓合同約定的履行期限。

2.同等條件其他因素的衡量

對于股東優(yōu)先購買權(quán)行使時(shí)的“同等條件”，原則上應(yīng)當(dāng)以新《公司法》第84條所列舉的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的數(shù)量、價(jià)格、支付方式和期限來衡量。但在實(shí)務(wù)中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓不僅僅只參照以上四個(gè)因素衡量，特殊身份關(guān)系轉(zhuǎn)讓以及協(xié)議約定的特殊條款亦成為其他股東能否行使優(yōu)先購買權(quán)的重要指標(biāo)。

?（1）交易條件中含有不可替代條款

“同等條件”應(yīng)當(dāng)關(guān)注相關(guān)義務(wù)是否會(huì)實(shí)質(zhì)影響股權(quán)出讓人的利益，在交易條件無法實(shí)現(xiàn)完全同等的情況下，可以通過折算成價(jià)格的方式形成“同等條件”，若無法等值，則不享有優(yōu)先購買權(quán)。

通常情況下，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的交易條件應(yīng)為可被替代或復(fù)制，不包含無法替代履行的給付，但實(shí)踐中若出現(xiàn)第三人除支付相應(yīng)對價(jià)，還約定提供公司經(jīng)營發(fā)展所必需的關(guān)鍵技術(shù)支持、經(jīng)營管理支持等條件的，這些義務(wù)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓具有決定性作用，其他有優(yōu)先購買權(quán)的股東無法替代履行也無法以金錢作價(jià)，則其他股東不得行使優(yōu)先購買權(quán)。如前述案件，同等條件的爭議點(diǎn)不僅包括與股權(quán)轉(zhuǎn)讓直接相關(guān)的款項(xiàng)支付和違約責(zé)任等條款，還擴(kuò)展到了稅費(fèi)、保證金等附加條款。再如（2020）粵0112民初5774號案件^【4】，股東以零元價(jià)格將4%的公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三方公司，是附條件、附有服務(wù)對價(jià)的。該作價(jià)既有對于第三方公司為傳統(tǒng)企業(yè)提供互聯(lián)網(wǎng)模式和市值管理能力的信任，又存在通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓獲得商業(yè)利益的預(yù)期。零元的轉(zhuǎn)讓價(jià)格并非本次轉(zhuǎn)讓的“同等條件”，其他股東主張以零元價(jià)格，按照與其他股東協(xié)商確定的購買比例優(yōu)先購買摯聯(lián)投資公司2%的股權(quán)，不符合優(yōu)先購買權(quán)行使的“同等條件”。

根據(jù)《最高人民法院專家法官闡釋疑難問題與案例指導(dǎo)》中的解釋，在確定“同等條件”時(shí)，應(yīng)當(dāng)在一般性規(guī)定之外作出變通性的規(guī)定，充分考慮那些會(huì)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓股東利益造成實(shí)質(zhì)影響的條款，使股東優(yōu)先購買權(quán)的法律適用有更強(qiáng)的針對性和可操作性。

?（2）交易對象為特殊身份關(guān)系

①繼承關(guān)系

因繼承引起股權(quán)變更的，一般情況下，其他股東不享有優(yōu)先購買權(quán)。根據(jù)《公司法解釋四》第16條規(guī)定“有限責(zé)任公司的自然人股東因繼承發(fā)生變化時(shí)，其他股東主張依據(jù)公司法第七十一條第三款規(guī)定行使優(yōu)先購買權(quán)的，人民法院不予支持，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外?！币虼?，除非另有約定，其他股東不能對繼承的股權(quán)主張優(yōu)先購買權(quán)。

②婚姻關(guān)系

因離婚而引起共有股權(quán)分割的，其他股東享有優(yōu)先購買權(quán)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民法典>婚姻家庭編的解釋（一）》第73條規(guī)定，（一）夫妻雙方協(xié)商一致將出資額部分或者全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶，其他股東過半數(shù)同意，并且其他股東均明確表示放棄優(yōu)先購買權(quán)的，該股東的配偶可以成為該公司股東；（二）夫妻雙方就出資額轉(zhuǎn)讓份額和轉(zhuǎn)讓價(jià)格等事項(xiàng)協(xié)商一致后，其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓，但愿意以同等條件購買該出資額的，人民法院可以對轉(zhuǎn)讓出資所得財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓，也不愿意以同等條件購買該出資額的，視為其同意轉(zhuǎn)讓，該股東的配偶可以成為該公司股東。

而實(shí)踐中，最常出現(xiàn)其他股東不予表態(tài)的情形，在該種情況下，應(yīng)參照適用新《公司法》第84條的規(guī)定，認(rèn)定若其他股東對夫妻離婚時(shí)股權(quán)分割的通知未予答復(fù)或不同意優(yōu)先購買的股權(quán)比例或價(jià)格時(shí)即推定其同意。如（2017）最高法民終336號^【5】案件“一審法院認(rèn)為，股東已兩次向公司的其他股東發(fā)出告知函，就其是否同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓給魏某及是否行使優(yōu)先購買權(quán)征詢意見，而其他股東在告知函限定的期間直至本案判決之前均未予回復(fù)。法院參照適用2018年《公司法》第71條規(guī)定，認(rèn)為其他股東未予答復(fù)的行為應(yīng)視為同意轉(zhuǎn)讓。

綜上，準(zhǔn)確合理地認(rèn)定股東優(yōu)先購買權(quán)“同等條件”中的基本要素及其他要素，在商事交易中尤為關(guān)鍵。

結(jié)   語

新《公司法》在股東優(yōu)先購買權(quán)方面進(jìn)行了較大的調(diào)整，通過簡化程序和明確條件，為優(yōu)先購買權(quán)的行使提供了更明確的法律依據(jù)，增強(qiáng)了法律的可操作性和對股東尤其是小股東權(quán)益的保護(hù)。在優(yōu)先購買權(quán)具體適用上應(yīng)著重衡量“同等條件”的各項(xiàng)要素，結(jié)合股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的具體條款和各方實(shí)際情況，以分析其與股權(quán)出讓方實(shí)質(zhì)性利益之間的關(guān)聯(lián)，維護(hù)與平衡轉(zhuǎn)讓股東、其他股東及第三人利益。

注釋：

[1] (2012)民抗字第32號丁祥明、李晴、馮月琴因與被申訴人瞿斐建優(yōu)先認(rèn)購權(quán)糾紛。

[2]《中華人民共和國公司法》第86條：股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)書面通知公司，請求變更股東名冊；需要辦理變更登記的，并請求公司向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。公司拒絕或者在合理期限內(nèi)不予答復(fù)的，轉(zhuǎn)讓人、受讓人可以依法向人民法院提起訴訟。股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，受讓人自記載于股東名冊時(shí)起可以向公司主張行使股東權(quán)利。

[3] 《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（四）》第18條：人民法院在判斷是否符合公司法第七十一條第三款及本規(guī)定所稱的“同等條件”時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮轉(zhuǎn)讓股權(quán)的數(shù)量、價(jià)格、支付方式及期限等因素。

[4] （2020）粵0112民初5774號潘海志與鄭捷、廣州市聚烽互聯(lián)網(wǎng)科技有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案。

[5] （2017）最高法民終336號李某、魏某離婚糾紛案。