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近年來，國家對民營企業(yè)的保護見諸于刑事司法的各個環(huán)節(jié)，如“少捕慎訴慎押”政策的實施，再如涉案企業(yè)合規(guī)改革的推進等。而民營企業(yè)發(fā)展壯大過程中所伴隨出現(xiàn)的舞弊行為、賄賂現(xiàn)象屢禁不止，企業(yè)本身卻經(jīng)常對個人行為束手無策，求助于普通的民商事救濟程序常常無法滿足企業(yè)對違規(guī)行為的嚴懲?！缎谭ㄐ拚福ㄊ?》的頒布施行，是當下對民營企業(yè)予以保護的又一舉措，以更為嚴厲的刑事手段打擊企業(yè)內(nèi)部的舞弊賄賂等違規(guī)行為，整肅民營企業(yè)的內(nèi)部蠹蟲。另一方面，也給民營企業(yè)合規(guī)體系建設(shè)提出了更高要求，反舞弊及反商業(yè)賄賂等專項合規(guī)體系的搭建，能更好切割企業(yè)責(zé)任與個人責(zé)任，提升企業(yè)風(fēng)險應(yīng)對能力，為企業(yè)長遠發(fā)展保駕護航。

二、 《刑法修正案（十二）》第4-7條解讀與反商業(yè)賄賂合規(guī)體系的構(gòu)建

（一）《刑法修正案（十二）》第4-7條內(nèi)容簡析

在中央紀委國家監(jiān)委、最高人民檢察院等六部門印發(fā)的《關(guān)于進一步推進受賄行賄一起查的意見》中，明確了對行賄犯罪嚴肅、堅決查處的態(tài)度，同時也強調(diào)了對實施重大商業(yè)賄賂的查處以及營造廉潔市場環(huán)境的要求。同時，2015年的《刑法修正案（九）》對行賄犯罪所作出的多方面調(diào)整，也旨在解決以往“重受賄輕行賄”的司法實踐態(tài)勢。此次《刑法修正案（十二）》的頒布，契合了現(xiàn)階段對行賄犯罪“同等化”入罪的精神，也給民營企業(yè)家敲響了警鐘，行賄犯罪“輕拿輕放”的時代已經(jīng)遠去。

1、《刑法修正案（十二）》第4條單位受賄罪（現(xiàn)行《刑法》第387條）:

“國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體，索取、非法收受他人財物，為他人謀取利益，情節(jié)嚴重的，對單位判處罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處【調(diào)整】三年以下有期徒刑或者拘役；【新增】情節(jié)特別嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑。 前款所列單位，在經(jīng)濟往來中，在賬外暗中收受各種名義的回扣、手續(xù)費的，以受賄論，依照前款的規(guī)定處罰。”

《刑法修正案（十二）》第7條-單位行賄罪（現(xiàn)行《刑法》第393條），“單位為謀取不正當利益而行賄，或者違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以回扣、手續(xù)費，情節(jié)嚴重的，對單位判處罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處【調(diào)整】三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；【新增】情節(jié)特別嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。因行賄取得的違法所得歸個人所有的，依照本法第三百八十九條、第三百九十條的規(guī)定定罪處罰?！保?/p>

對單位受賄罪和單位行賄罪的修訂，刑期從5年以下調(diào)整為3年以下、3年以上10年以下，這一調(diào)整是為了與目前《刑法》受賄罪的量刑數(shù)額保持一致，也與此次修正案對行賄罪的量刑數(shù)額保持一致。對單位行賄罪的調(diào)整，一是結(jié)合了目前實踐中由于單位行賄與個人行賄法定刑差距較大、從而產(chǎn)生行賄人以單位名義行賄從而規(guī)避處罰的現(xiàn)象，對單位行賄罪的相應(yīng)刑罰與個人行賄的刑罰保持同步。二是對單位行賄罪的修改解決了由《刑法修正案（八）》所導(dǎo)致的單位行賄罪與單位對非國家工作人員行賄罪產(chǎn)生倒掛的問題，解決了實踐中要論證對受賄對象為國家工作人員的單位行賄、比受賄對象為非國家工作人員的單位行賄定性處罰更輕的窘境。此處需要格外指出的是，在公司財產(chǎn)與個人財產(chǎn)產(chǎn)生混同，不能有效區(qū)分，個人借用公司名義進行的行賄行為，應(yīng)謹慎把握單位行賄罪的適用。

2、《刑法修正案（十二）》第5條行賄罪（現(xiàn)行《刑法》第389、390條）:

“對犯行賄罪的，處【調(diào)整】三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；因行賄謀取不正當利益，情節(jié)嚴重的，或者使國家利益遭受重大損失的，處【調(diào)整】三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)特別嚴重的，或者使國家利益遭受特別重大損失的，處【調(diào)整】十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或沒收財產(chǎn)?！拘略觥坑邢铝星樾沃坏?，從重處罰：

（一）多次行賄或者向多人行賄的；

（二）國家工作人員行賄的；

（三）在國家重點工程、重大項目中行賄的；

（四）為謀取職務(wù)、職級晉升、調(diào)整行賄的；

（五）對監(jiān)察、行政執(zhí)法、司法工作人員行賄的；

（六）在生態(tài)環(huán)境、財政金融、安全生產(chǎn)、食品藥品、防災(zāi)救災(zāi)、社會保障、教育、醫(yī)療等領(lǐng)域行賄，實施違法犯罪活動的；

（七）將違法所得用于行賄的。 

行賄人在被追訴前主動交代行賄行為的，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，對【新增】調(diào)查突破、偵破重大案件起關(guān)鍵作用的，或者有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰。”

此次行賄罪的修改，響應(yīng)了“堅持受賄行賄一起查”的政策精神，將起點刑由5年以下有期徒刑或拘役、并處罰金，修改為3年以下有期徒刑或拘役、并處罰金，第二檔刑期由5年以上10年以下，修改為3年以上10年以下，第三檔刑期仍然維持10年以下有期徒刑、無期徒刑。一是與受賄罪相銜接，保持入罪起點與量刑檔期的一致，二是調(diào)低行賄罪的入罪刑期，也能更好地推進實現(xiàn)行賄罪查處力度加大的目的。三是增加從重處罰情形，繼2012年《辦理行賄刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》及2016年貪污賄賂司法解釋之后，進一步增加了行賄罪從重處罰的情形，也是對近幾年查處腐敗賄賂案件中所發(fā)現(xiàn)的多樣態(tài)行賄類型的立法呼應(yīng)。四是除從重處罰情形之外，此次修訂也相應(yīng)調(diào)整了從輕、減輕的情形，寬嚴相濟，加入了“對調(diào)查突破案件起關(guān)鍵作用的”情形減輕處罰的規(guī)定，也是鼓勵被調(diào)查人在監(jiān)察委階段積極配合調(diào)查的執(zhí)法需要。筆者認為，行賄犯罪作為受賄犯罪的源頭行為，在職務(wù)犯罪調(diào)查環(huán)節(jié)應(yīng)當尤其注意把握應(yīng)當從輕的情形并予以恰當適用，除提高行賄人配合調(diào)查的積極性、瓦解行受賄雙方“攻守同盟”的體系之外，也能真正實現(xiàn)行受賄犯罪的一致性處理，避免對行賄犯罪的處罰由“不罰”到“重罰”的矯枉過正。

3、《刑法修正案（十二）》第6條對單位行賄罪（現(xiàn)行《刑法》第391條）:

“為謀取不正當利益，給予國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體以財物的，或者在經(jīng)濟往來中，違反國家規(guī)定，給予各種名義的回扣、手續(xù)費的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；【新增】情節(jié)嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。 單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。”

對單位行賄罪，是與單位受賄罪的對合犯罪，考慮到與單位受賄罪的刑罰平衡，對該罪的量刑提升了一檔為3年以上7年以下。此外，我國對賄賂類犯罪的整體處罰精神是受賄罪的標準要高于行賄罪，故對單位行賄罪的法定最高刑為3年以上7年以下，低于單位受賄罪法定最高刑的3年以上10年以下，注重了賄賂類犯罪各個主體及罪名之間的刑罰平衡，也是罪刑責(zé)相適應(yīng)原則的體現(xiàn)。

（二）民營企業(yè)反商業(yè)賄賂合規(guī)體系建設(shè)的實務(wù)要點

近年來，隨著反腐敗工作的深入推進和高壓態(tài)勢，民營企業(yè)家接連不斷的卷進這場“反腐斗爭”中，無論是上市公司還是非上市公司，見諸于各種新聞報道的民營企業(yè)家身陷囹圄的案件數(shù)量持續(xù)上漲。此次《刑法修正案（十二）》的頒布和實施，對行賄罪、單位行賄罪等法定量刑幅度和檔位的調(diào)整，預(yù)示著行賄犯罪不再被“寬容對待”，即便有良好的認罪態(tài)度、積極的退贓情節(jié)、主動的坦白行為，也并不必然能夠置身事外。因此，民營企業(yè)如何做好自身風(fēng)險防范，避免因?qū)嵖厝?、高管或員工的賄賂行為而牽連自身，是每個民營企業(yè)家的必修課。而這其中，反商業(yè)賄賂合規(guī)體系的重要性不言而喻，也是規(guī)范并約束自身商業(yè)行為、阻卻或隔離賄賂風(fēng)險的重要方式。

1、反商業(yè)賄賂合規(guī)體系的“建章立制”

一個良好的反商業(yè)賄賂合規(guī)體系，應(yīng)當是以完整的章領(lǐng)和制度作為鋪墊，并由此搭建有效的執(zhí)行程序和機制，同時輔之以調(diào)查和處置程序。建章立制的過程也是反商業(yè)賄賂合規(guī)制度體系靜態(tài)框架搭建的過程，通常分為綱領(lǐng)性制度、規(guī)范性制度及指引性制度。其中，綱領(lǐng)性制度是對整體反商業(yè)賄賂原則的“提綱挈領(lǐng)”，確定反商業(yè)賄賂的“可為”與“不可為”，比如《員工手冊》《合規(guī)風(fēng)險清單》等；規(guī)范性制度是有主體導(dǎo)向和風(fēng)險導(dǎo)向的制度文件，比如《反商業(yè)賄賂指引》《員工反商業(yè)賄賂行為規(guī)范》《反商業(yè)賄賂合規(guī)承諾函》等；指引性制度是具體合規(guī)行為的方向參考及行為導(dǎo)向性制度文件，比如《投資業(yè)務(wù)合規(guī)管理規(guī)范》《招投標合規(guī)管理規(guī)范》《對外捐贈管理辦法》《禮品招待管理制度》等。完整的反商業(yè)賄賂靜態(tài)制度的構(gòu)建，應(yīng)當從橫向內(nèi)外維度、縱向上下級別兩個方面予以囊括，既包括規(guī)范內(nèi)部高管及員工在業(yè)務(wù)活動中可能滋生的賄賂行為，也涉及對外部供應(yīng)商等合作主體的行為約束，避免因業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)產(chǎn)生風(fēng)險連帶。

2、反商業(yè)賄賂合規(guī)體系的架構(gòu)搭建

反商業(yè)賄賂合規(guī)體系的架構(gòu)搭建，應(yīng)是與整體合規(guī)體系的組織架構(gòu)相協(xié)同，從治理層、管理層、執(zhí)行層建立立體化的部門（人員）框架。參照《中央企業(yè)合規(guī)管理指引（試行）》中對組織管理架構(gòu)的規(guī)定，“中央企業(yè)設(shè)立合規(guī)委員會，與企業(yè)法治建設(shè)領(lǐng)導(dǎo)小組或風(fēng)險控制委員會等合署，承擔(dān)合規(guī)管理的組織領(lǐng)導(dǎo)和統(tǒng)籌協(xié)調(diào)工作，定期召開會議，研究決定合規(guī)管理重大事項或提出意見建議，指導(dǎo)、監(jiān)督和評價合規(guī)管理工作?！醒肫髽I(yè)相關(guān)負責(zé)人或總法律顧問擔(dān)任合規(guī)管理負責(zé)人……法律實務(wù)機構(gòu)或其他相關(guān)機構(gòu)為合規(guī)管理牽頭部門，組織、協(xié)調(diào)和監(jiān)督合規(guī)管理工作，……”因此，民營企業(yè)參照國企央企的合規(guī)體系架構(gòu)，應(yīng)當從治理層、管理層和執(zhí)行層均落實合規(guī)崗位和人員，確保合規(guī)責(zé)任主體直接向公司管理層甚至董事長負責(zé)，合規(guī)責(zé)任主體的高級別性，是高層合規(guī)意識和承諾的體現(xiàn)，也是一個公司合規(guī)體系與制度有效與否的核心要素。

3、反商業(yè)賄賂的合規(guī)宣貫與培訓(xùn)

充分且適當?shù)姆瓷虡I(yè)賄賂合規(guī)培訓(xùn)，是反商業(yè)賄賂合規(guī)體系建設(shè)的重要環(huán)節(jié)，也是自上而下體現(xiàn)合規(guī)內(nèi)核的關(guān)鍵措施。通過合規(guī)培訓(xùn)對全體員工分部門、分級別、分領(lǐng)域的進行定期及不定期培訓(xùn)，提升并強化員工的合規(guī)意識，加深員工對企業(yè)合規(guī)價值觀、反商業(yè)賄賂價值觀的認同。培訓(xùn)的方式可以通過線下、線上等多元化方式展開，但應(yīng)當注意合規(guī)培訓(xùn)的系統(tǒng)性、持續(xù)性、實用性及互動性，實現(xiàn)實質(zhì)“培訓(xùn)”而非形式“授課”，同時可以考慮將員工參加合規(guī)培訓(xùn)的次數(shù)作為對員工的考核標準之一，納入員工薪酬和獎金發(fā)放，進一步深化宣貫培訓(xùn)對反商業(yè)賄賂合規(guī)體系扎根企業(yè)的良性影響。

4、企業(yè)自查—反商業(yè)賄賂合規(guī)體系風(fēng)險識別的必要之舉

在美國2017年發(fā)布、歷經(jīng)2019年、2020年、2023年等多次修訂的《企業(yè)合規(guī)計劃評估》（Evaluation of Corporate Compliance Programs, ECCP）中，始終提到了關(guān)于公司內(nèi)部調(diào)查的必要性及重要性，“一個公司合規(guī)體系的有效運作的標志，是存在一個良性運轉(zhuǎn)并資金充足的機制，能夠適時對員工和代理商出現(xiàn)任何不當行為指控或合理懷疑時進行充分及徹底的調(diào)查?！盵5]企業(yè)內(nèi)部自查的動作，應(yīng)當分為兩種舉措，一種是定期對現(xiàn)有制度、規(guī)程及執(zhí)行情況進行摸排、分析、評估，避免讓現(xiàn)存的合規(guī)制度成為“僵尸制度”，也可以稱之為內(nèi)部調(diào)查，一個無法運行的合規(guī)制度只能稱得上是無效合規(guī)，無法實現(xiàn)合規(guī)風(fēng)險預(yù)防和應(yīng)對的目的，也當然無法實現(xiàn)違法行為和責(zé)任的有效切割。另一種是面臨監(jiān)管機構(gòu)之前應(yīng)當主動啟動的內(nèi)部自查程序，通過對已經(jīng)出現(xiàn)的違法違規(guī)行為進行制度剖析、內(nèi)部調(diào)查、合規(guī)自查，挖掘自身犯罪成因，識別管控漏洞，企業(yè)自查可以通過內(nèi)部獨立開展自查或聘請外部機構(gòu)協(xié)助自查的方式進行。在我國現(xiàn)階段涉案企業(yè)合規(guī)改革進程中，大多數(shù)以企業(yè)認罪認罰、自愿適用作為檢察院或法院決定是否涉案企業(yè)合規(guī)考察制度，涉案企業(yè)可能會為了追求程序法層面的不起訴而被動適用合規(guī)考察制度，因此，從提升涉案企業(yè)合規(guī)制度的實體價值與效果的角度來看，可以考慮將企業(yè)自查作為適用與否的考量標準之一。

5、舉報、激勵、投訴與懲戒機制—反商業(yè)賄賂有效合規(guī)的試金石

對合法合規(guī)行為舉報者的嘉獎與鼓勵、對違法違規(guī)行為的投訴及懲戒，是檢驗一個企業(yè)是否做到了真正、有效合規(guī)的衡量標準之一，也是企業(yè)能有效管控合規(guī)風(fēng)險、避免違規(guī)行為產(chǎn)生經(jīng)濟損失的最直接手段。從實踐情況來看，很多民營企業(yè)在經(jīng)營過程中不愿意直視公司內(nèi)部存在的腐敗、賄賂問題，封鎖投訴渠道，一心追求利潤，對灰色行為采取鴕鳥政策，但最終因企業(yè)員工將內(nèi)部行為向監(jiān)管部門舉報，而導(dǎo)致企業(yè)一夜間人員被帶走、財產(chǎn)被查扣。千里之堤毀于蟻穴的教訓(xùn)，應(yīng)當在民營企業(yè)內(nèi)部引起足夠的重視，建立暢通的舉報投訴機制以及獎勵及懲罰政策，使內(nèi)部員工與公司管理層有開放的溝通渠道，對舉報投訴主體不設(shè)限、對舉報路徑多元化，同時要對舉報信息采取嚴格的保密機制并對舉報者進行保護，才能最大程度的獲取潛在的風(fēng)險線索，此外還要注意對舉報信息的及時調(diào)查及查處機制的構(gòu)建，不使舉報制度流于形式，唯有此，才能真正實現(xiàn)企業(yè)有效合規(guī)的治理目標。

附：法律依據(jù)：

[5]詳見美國司法部官網(wǎng)U.S. Department of Justice Criminal Division公布的《Evaluation of Corporate Compliance Programs》(Updated March 2023)