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全國碳排放權交易于2021年7月16日正式開市，伴隨碳排放權交易在全國形成統(tǒng)一交易市場并正式運行，以碳排放權為基礎標的進行的金融活動將由探索性嘗試日漸發(fā)展成規(guī)模性交易，各金融機構也正在加速碳排放權融資產(chǎn)品的創(chuàng)新和實踐。

最高人民法院于2021年10月28日發(fā)布了《關于新時代加強和創(chuàng)新環(huán)境資源審判工作為建設人與自然和諧共生的現(xiàn)代化提供司法服務和保障的意見》。該意見明確了支持運用金融工具助力綠色發(fā)展，服務構建綠色信貸政策法律體系，促進綠色金融市場健康發(fā)展的思想。除已經(jīng)嶄露頭角成規(guī)模落地的碳排放權質押融資業(yè)務，綠色金融領域的碳排放權回購融資在實踐中也將日益普遍。

筆者在中國裁判文書網(wǎng)上以“碳排放權 回購”為關鍵詞檢索，檢索到唯一一起民事案件【案號：(2021)川0193民初768號】，該案就是一起關于碳排放權回購融資引發(fā)的法律糾紛。

案由：買賣合同糾紛

案號：(2021)川0193民初768號

案涉主體：債權人A(產(chǎn)品購買方）、債務人B（產(chǎn)品持有方，融資人）

1.A在四川碳排放權交易系統(tǒng)向四川聯(lián)合環(huán)境交易所有限公司支付250萬購買了B所有的000163的“滇水電02”產(chǎn)品。

2.雙方簽訂《中國核證自愿減排量合作協(xié)議》，將以上買入、賣出交易截圖作為協(xié)議附件，主要約定：

3.B股東支付第1筆收益款后未支付其他款項也未履行回購義務。

裁判要點：

1.B向A支付收益，并返還標的物價款。

2.A收到返還標的物價款后立即在交易系統(tǒng)內配合將本案碳排放標的物轉移給B。如收到部分標的物價款的，按照15元/噸計算應轉移部分的相應標的物。標的物轉移手續(xù)費，按照交易場所規(guī)則負擔。如果A不能配合轉移的，折價補償B。

法院認為：

該案例中，A交易的核心關切在于回收本金取得收益，并非要真實持有該碳資產(chǎn)；B承諾在期限屆滿前幫助A完成中和取得價款或者屆滿時回購該碳資產(chǎn)，交易目的在于以轉移資產(chǎn)并支付一定比例收益為條件前期取得資金，具有明顯融資性質。因此雙方的交易模式雖然具有“購買碳排放權標的物——委托持有——支付收益——回購”等行為，但本質上系碳控排企業(yè)利用碳排放權作為標的物進行資金融通。

根據(jù)《碳排放權交易管理辦法（試行）》，碳排放權的載體是碳排放配額，碳排放權對應的碳排放配額可以在碳交易市場上自由交易并取得一定收益，國家核證自愿減排量（CCER）可以抵銷配額，同時，碳排放權抵、質押的實踐也并不鮮見。因此，碳排放權配額與CCER的資產(chǎn)屬性顯而易見，但目前法律法規(guī)未對碳排放權的法律屬性明確界定。

2021年10月28日，最高人民法院在發(fā)布的《關于新時代加強和創(chuàng)新環(huán)境資源審判工作為建設人與自然和諧共生的現(xiàn)代化提供司法服務和保障的意見》中指出“助力實現(xiàn)碳達峰、碳中和目標。準確把握碳排放權、碳匯、碳衍生品等涉碳權利的經(jīng)濟屬性、公共屬性和生態(tài)屬性，依法妥當處理涉及確權、交易、擔保以及執(zhí)行的相關民事糾紛?！弊罡呷嗣穹ㄔ涸谒痉▽用嫔蠈⑻寂欧排漕~、CCER等涉碳的權利予以了確認和保護。

作為全國首例碳排放權執(zhí)行案件，福建省順昌縣人民法院做出“中國農(nóng)業(yè)銀行股份有限公司順昌縣支行、福建榕昌化工有限公司借款合同糾紛首次執(zhí)行執(zhí)行裁定書”【(2021)閩0721執(zhí)294號】，依法凍結被執(zhí)行人未使用的碳排放配額10000單位（即10000噸二氧化碳當量），并通知被執(zhí)行人將被凍結的碳排放配額掛網(wǎng)至福建海峽股權交易中心進行交易，成交款項轉入法院賬戶。這一成功的“碳”執(zhí)行首例執(zhí)行案例，為今后執(zhí)行企業(yè)的“排污權、用能權、用水權”等新型財產(chǎn)提供了經(jīng)驗啟示和實踐依據(jù)，對法院今后執(zhí)行“碳排放配額”等新類型財產(chǎn)具有重要示范意義。

綜上所述，不僅最高院認可，司法實踐也認可碳排放配額、CCER的經(jīng)濟價值，所以碳排放權、碳匯、碳衍生品等涉碳權利是財產(chǎn)權利。

根據(jù)北京綠色交易所“北京市碳排放權電子交易平臺”2014年解釋“碳排放配額回購是一種通過交易為企業(yè)提供短期資金的碳市場創(chuàng)新安排。重點排放單位或其它配額持有者向碳排放權交易市場其他機構交易參與人出售配額，并約定在一定期限后按照約定價格回購所售配額，從而獲得短期資金融通。配額持有者作為碳排放配額出讓方，其他機構交易參與人作為碳排放配額受讓方，雙方簽訂回購協(xié)議，約定出售的配額數(shù)量、回購時間和回購價格等相關事宜。在協(xié)議有效期內，受讓方可以自行處置碳排放配額?！?strong style="outline: 0px; max-width: 100%; color: rgb(84, 141, 219); font-size: 16px; background-color: rgb(255, 255, 255); font-family: -apple-system, BlinkMacSystemFont, "Helvetica Neue", "PingFang SC", "Hiragino Sans GB", "Microsoft YaHei UI", "Microsoft YaHei", Arial, sans-serif; box-sizing: border-box !important; overflow-wrap: break-word !important;">[1] 

中國碳排放交易網(wǎng)在2017年公布的《碳金融產(chǎn)品簡介6》中將碳資產(chǎn)回購融資定義為“碳排放配額回購是一種通過交易為企業(yè)提供短期融資的碳市場創(chuàng)新安排。管控單位或其他配額持有者向碳排放權交易市場或其他機構交易參與人出售配額，并約定在一定期限后按照約定價格回購所售配額，從而獲得短期資金融通?！?strong style="outline: 0px; max-width: 100%; color: rgb(84, 141, 219); font-size: 16px; background-color: rgb(255, 255, 255); font-family: -apple-system, BlinkMacSystemFont, "Helvetica Neue", "PingFang SC", "Hiragino Sans GB", "Microsoft YaHei UI", "Microsoft YaHei", Arial, sans-serif; box-sizing: border-box !important; overflow-wrap: break-word !important;">[2] 

還有觀點認為碳排放回購融資交易“一般指金融機構或碳市場其他機構參與人購買控排企業(yè)持有的配額，并約定在一定期限后由控排企業(yè)按照約定價格回購該等碳排放權，從而獲得短期資金融通。目前，我國碳排放權的回購交易以碳配額回購交易為主，北京、廣州等試點地方市場均相繼出臺了碳配額回購交易的相關規(guī)則。CCER的回購交易實踐中開展很少?！?strong style="outline: 0px; max-width: 100%; color: rgb(84, 141, 219); font-size: 16px; background-color: rgb(255, 255, 255); font-family: -apple-system, BlinkMacSystemFont, "Helvetica Neue", "PingFang SC", "Hiragino Sans GB", "Microsoft YaHei UI", "Microsoft YaHei", Arial, sans-serif; box-sizing: border-box !important; overflow-wrap: break-word !important;">[3] 

實踐中，2014年中信證券股份有限公司與北京華遠意通熱力科技股份有限公司在北京環(huán)境交易所實施了國內首例碳排放配額回購交易。2016年深能源控股的媽灣電力有限公司和BP（英國石油）在深圳排放權交易所的協(xié)助下，完成國內首單跨境碳資產(chǎn)回購交易業(yè)務。而在深圳排放權交易所境內外碳資產(chǎn)回購式融資業(yè)務中，將碳配額和CCER均作為回購融資的標的。[4] 

綜上，碳排放權回購融資業(yè)務一般指金融機構或碳市場其他機構參與人購買控排企業(yè)持有的配額，并約定在一定期限后由控排企業(yè)按照約定價格回購該等碳排放權，從而獲得短期資金融通。當前，碳交易市場上交易的標的主要為配額富余企業(yè)的碳配額和自愿減排企業(yè)的CCER。根據(jù)生態(tài)環(huán)境部在2021年首個履約周期碳排放配額履約清繳工作安排中，CCER可以1:1的比例抵銷碳排放配額進行清繳，更加明確CCER的經(jīng)濟價值和碳資產(chǎn)的屬性。因此，筆者認為碳排放權回購融資應當適用于分派給重點排放單位的在規(guī)定時期內的碳排放額度，以及國家核證自愿減排量（CCER）兩種標的物，準確或可統(tǒng)一規(guī)范稱為碳資產(chǎn)回購融資。

通過前述案例可知，碳回購融資典型模式應包括以下環(huán)節(jié)：購買人（債權人）支付價款，持有者（債務人）將碳資產(chǎn)轉讓至購買人名下并取得價款，到期后債務人按照約定價格回購并支付債權人一定金額的收益。此外，在債權人持有期間，可能會約定有權處置管理該碳排放權，但應當確保到期時碳排放權狀態(tài)得以恢復。

前述案例在裁判文書的案由歸類顯示為“買賣合同”，法院說理中認為是非典型的買賣合同，應屬“無名合同”。碳排放權回購融資，名為買賣，實為附有利息的借貸，是一種利用買賣標的物所有權擔保功能的融資法律關系。

最高人民法院關于適用《中華人民共和國民法典》有關擔保制度的解釋第六十三條規(guī)定：“債權人與擔保人訂立擔保合同，約定以法律、行政法規(guī)尚未規(guī)定可以擔保的財產(chǎn)權利設立擔保，當事人主張合同無效的，人民法院不予支持。當事人未在法定的登記機構依法進行登記，主張該擔保具有物權效力的，人民法院不予支持”。我國雖遵循物權法定原則，但該規(guī)定以實際功能為標準留下了物權法定例外的余地——對實際具有擔保功但是并未被法律、行政法規(guī)規(guī)定明確認可的財產(chǎn)權利上設立的擔保，確認了其法律效力。因此以碳排放權利為擔保的回購融資協(xié)議，應屬有效合同。

根據(jù)最高人民法院關于適用《中華人民共和國民法典》有關擔保制度的解釋第六十八條規(guī)定，債務人與債權人約定將財產(chǎn)轉移至債權人名下，在一定期間后再由債務人或者其指定的第三人以交易本金加上溢價款回購，債務人到期不履行回購義務，債權人請求參照民法典關于擔保物權的規(guī)定對財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償?shù)?，屬于讓與擔保的一種形式，應當?shù)玫椒芍С?。碳排放權具有?jīng)濟屬性，是一種財產(chǎn)性權利。碳排放權的回購融資屬于以轉移碳排放權所有權為擔保的融資，應當遵循讓與擔保的一般規(guī)則。在債務人不履行回購義務時，債權人有權主張對該碳排放權折價或者以拍賣、變賣所得的價款清償債務。

雖然碳排放權回購融資外觀上呈現(xiàn)為碳排放權轉讓的效果，但實際上雙方當事人只是為了將標的碳排放權作為債權的擔保，并不具有讓渡碳排放權的轉讓合意。因此，為防日后因該協(xié)議性質屬于讓與擔保合同債權人應享有優(yōu)先受償權，還是協(xié)議屬于買賣合同債權人享有所有權產(chǎn)生爭議，雙方當事人應在協(xié)議中明確約定其實質目的在于擔保主債權的實現(xiàn)，避免糾紛。

首先，根據(jù)讓與擔保的性質，債權人享有的僅為優(yōu)先受償權，依法不得流質。如果約定了債務人不按要求回購碳排放權將歸債權人所有，則屬流質條款，對讓與擔保的物權效力將產(chǎn)生不利影響。其次，碳排放權回購融資需要轉移權利的占有即進行過戶。如果債權人對其名義上所有的碳排放權進行了處分，雖然該業(yè)務早期有該類約定“在協(xié)議有效期內，受讓方可以自行處置碳排放配額”，但隨著業(yè)務開展、擔保融資功能的進一步明確、法律逐步完善和司法認識的逐步深入，在碳排放權回購融資被明確歸屬于讓與擔保范疇后，債權人作為受讓方處分碳排放權將要承擔違約責任。再者，如果債權人委托債務人對該碳排放權進行管理和處分，將可能造成擔保標的物價值的減損，弱化債權實現(xiàn)的擔保功能。

因此，建議明晰回購條款，避免約定流質內容，凍結相應的碳排放權。即使債權人僅作為財務投資者不參與具體的管理，需要債務人適時管理或者交易，也應當對處分碳排放權獲得的價款明確約定歸屬和用途，如果進行了中和或注銷亦應當補充相應價值的其他擔保或進行增信。

根據(jù)《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民法典>有關擔保制度的解釋》第六十八條關于“財產(chǎn)權利變動公示”的規(guī)定，只有已完成碳排放權變動的公示后，債務人不履行到期債務，才能就讓與擔保的碳排放權優(yōu)先受償。因此，在外觀上實現(xiàn)了權利轉移即完成碳排放權變更登記是認定成立碳排放權讓與擔保并使得債權人能夠獲得優(yōu)先受讓權的關鍵。因此，債權人要注意在簽訂協(xié)議后，盡早在交易系統(tǒng)上完成實質交易并將協(xié)議提交交易所備案。

碳排放權在交易所上市，價格會因市場產(chǎn)生較大的波動，即使雙方約定了回購價格，但是可能存在價格下跌后通過交易系統(tǒng)無法足額實現(xiàn)債權的風險。建議債權人約定如果碳排放權的價格下跌到一定比例后，債務人應當及時補倉或提供增信措施，避免糾紛的發(fā)生。

碳排放權回購融資涉及兩次產(chǎn)權讓渡，并且該交易行為均發(fā)生在交易所內，必然會產(chǎn)生交易費用。如果未約定費用的承擔方式，將有可能按照交易所規(guī)則處理。為避免因費用承擔不確定產(chǎn)生爭議，應在合同中明確約定交易費用的承擔規(guī)則。

現(xiàn)有判例表明，對碳排放權回購融資的擔保性質及相應的收益（類利息性質）計算規(guī)則還存在不同的理解和處理方式，為避免產(chǎn)生爭議，促進債務人全面適當履約，保障債權人的合法利益，應對溢價款在融資期限內如何計算，超期未回購如何計算等問題進行明確約定。

喬晨律師對此文亦有貢獻